KG:003:2024:18 Toepassing aandelenfusiefaciliteit artikel XII WFKR ingeval van certificaten van participaties in een open cv
Publicatiedatum 29-11-2024, 9:55 | Laatste update 29-11-2024, 9:55 | Standpunt
Aanleiding
Vier natuurlijke personen houden ieder 25% van de certificaten van de commanditaire participaties in een open commanditaire vennootschap (hierna: open cv). De certificaathouders bezitten het volledig economisch belang bij de achterliggende participaties. Zij wensen gebruik te maken van de aandelenfusiefaciliteit van artikel XII van de Wet fiscaal kwalificatiebeleid rechtsvormen (hierna: WFKR).
Vraag
Kunnen de certificaathouders gebruik maken van de aandelenfusiefaciliteit van artikel XII WFKR?
Antwoord
Ja, de certificaathouders kunnen gebruik maken van de aandelenfusiefaciliteit van artikel XII WFKR.
Beschouwing
Op grond van artikel 2, derde lid, onderdeel f, van de Algemene wet inzake rijksbelastingen wordt onder ‘aandeel’ mede verstaan ‘de deelgerechtigdheid van een commanditaire vennoot in een open commanditaire vennootschap’. Volgens artikel XII, eerste lid, WFKR behoeft het voordeel dat is behaald door een commanditaire vennoot ter zake van de vervreemding van zijn ‘aandeel’ in een open commanditaire vennootschap in het kader van een aandelenfusie onder voorwaarden niet in aanmerking te worden genomen.
In de casus zijn de participaties gecertificeerd.
De Hoge Raad oordeelde in het arrest van 29 mei 2020 (ECLI:NL:HR:2020:972), in lijn met eerdere jurisprudentie, in r.o. 3.2 het volgende.
‘Als onmiddellijk (in de terminologie van de Wet IB 2001 waarmee geen inhoudelijke wijziging is beoogd: direct) aandeelhouder wordt aangemerkt degene die het economische belang houdt bij de aandelen in een vennootschap. De houder van certificaten van aandelen die het volledige economische belang bij de achterliggende aandelen vertegenwoordigen, wordt aangemerkt als (direct) aandeelhouder (Vgl. HR 6 maart 1996, ECLI:NL:HR:1996:AA1914, en HR 18 februari 1998, ECLI:NL:HR:1998:AA2451).’
Omdat de certificaathouders het volledig economisch belang bij de participaties in de open cv houden, worden de certificaathouders aangemerkt als direct aandeelhouder en kunnen zij gebruik maken van de aandelenfusiefaciliteit van artikel XII WFKR.
Let opArtikel XV WFKR bevat een vrijstelling voor de overdrachtsbelasting met de voorwaarde dat sprake moet zijn van een aandelenfusie als bedoeld in artikel XII WFKR. Verder moet worden voldaan aan aanvullende voorwaarden. Als voor de overdrachtsbelasting geen gebruik kan worden gemaakt van artikel XV WFKR kan eerst worden gedecertificeerd. Bij de decertificering vooruitlopend op de aandelenfusie wordt onder voorwaarden een tegemoetkoming in de verschuldigde overdrachtsbelasting verleend. Zie Besluit van 6 november 2024, nr. 2024-28585, Stcrt. 2024, nr. 36886. Hierna kan een aandelenfusie als bedoeld in artikel XII WFKR plaatsvinden, waarbij, als aan de voorwaarden uit artikel XV WFKR wordt voldaan, de vrijstelling voor de overdrachtsbelasting geldt. 
