OB / voordruk van geheel tot ondernemingsvermogen gerekend bedrijfsgebouw dat ook tot woning dient is volledig aftrekbaar / het gebruik van het gebouw voor privé-woning is een belaste dienst / het pand mag desgewenst ook gedeeltelijk als ondernemingspand worden aangemerkt: van een belaste dienst is dan geen sprake; de voordruk is dan slechts gedeeltelijk aftrekbaar

Samenvatting

Wolfgang Seeling exploiteert een boomkwekerij annex tuinbouwbedrijf. In 1995 richt hij een gebouw op dat hij sinds de voltooiing ten dele voor de onderneming gebruikt en ten dele als privé-woning. Hij rekent het echter geheel tot zijn ondernemingsvermogen. Hij wenst volledige aftrek van de BTW die hem voor het optrekken van het gebouw in rekening is gebracht en geeft het gebruik van de woning aan als belastbaar eigen gebruik. De Duitse fiscus laat echter alleen de voordruk op het ondernemingsgedeelte van het gebouw in aftrek toe. Het Hof stelt de kweker volledig in het gelijk. Het wijst met name de gedachte van de fiscus af dat het gebruik van een gedeelte van het gebouw als eigen woning met vrijgestelde huur gelijk gesteld moet worden. Er is in tegendeel sprake van een belaste dienst. Dat is niet anders nu de Duitse wet dat privé-gebruik onbelast laat. Het Hof wijst er op dat de kweker het gebouw ook alleen voor het bedrijfsgedeelte tot zijn ondernemingsvermogen had mogen rekenen. Dan is er geen sprake van een belaste dienst en kan de voordruk op het woongedeelte niet worden afgetrokken. (Vgl. hierbij de Conclusie van A-G Van Kalmthout 3 april 2003 nr 37.689)