Antimisbruikbepaling niet van toepassing; geen heffing over dividend Curaçao (1)

Verweerder heeft aan eiseres voor het jaar 2016 een aanslag vennootschapsbelasting (de aanslag) opgelegd. Bij beschikking is € 435.300 aan belastingrente in rekening gebracht (de rentebeschikking).

Verweerder heeft bij uitspraak op bezwaar van 5 oktober 2020 de aanslag en rentebeschikking gehandhaafd.

Eiseres heeft daartegen beroep ingesteld.

Verweerder heeft een verweerschrift ingediend.

Eiseres heeft vóór de zitting nadere stukken ingediend.

Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 23 september 2021.

Namens eiseres zijn verschenen haar gemachtigde en mr. [A] . Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door mr. [B] , mr. [C] , mr. [D] en mr. [E] .

Ter zitting is tegelijkertijd het beroep van [B.V. 1] B.V. met zaaknummer SGR 20/7075 behandeld.

Overwegingen

Feiten

1. Eiseres is opgericht op 28 december 2007 naar Nederlands recht en sinds 31 december 2011 gevestigd op Curaçao. Eiseres is de persoonlijke houdstervennootschap van [F] ( [F] ), die ook de enig aandeelhouder is van eiseres. [F] is op moment van oprichting van eiseres geruime tijd woonachtig op Curaçao. Bestuurder van eiseres is [G] ( [G] ), de vader van [F] . Eiseres participeert sinds 2007 (na een herstructurering in 2006 en 2007 van de eerdere bestaande bedrijfsstructuur) samen met andere eigen persoonlijke houdstermaatschappijen van verschillende familieleden van [F] en [G] in [B.V. 2] B.V. (de onderneming).

2. Op 27 januari 2011 is [H] B.V. ( [H] ) opgericht om de verkoop van 85% van de aandelen in de onderneming aan een private equity bedrijf [I] ( [I] ) te faciliteren. De aandeelhouder van [H] is een stichting administratiekantoor (de [stichting] ). De certificaathouders van de [stichting] zijn de persoonlijke houdstervennootschappen van familieleden. Eiseres houdt certificaten in de [stichting] die recht geven op een economisch belang van 11,11% van de activa gehouden door de [stichting] .

3. [G] is per 31 december 2011 geëmigreerd naar Curaçao. [G] bleef ook na emigratie bestuurder van eiseres, waardoor per 31 december 2011 de feitelijke leiding van eiseres is verplaatst naar Curaçao. Het belang van eiseres in [H] is na verplaatsing van de feitelijke leiding niet veranderd.

4. Eind 2015 is de onderneming door [H] en [I] verkocht aan een derde. In januari 2016 is de daarmee behaalde verkoopopbrengst door [H] uitgekeerd aan de [stichting] . De [stichting] heeft de verkoopopbrengst vervolgens uitgekeerd aan haar certificaathouders, waaronder eiseres. Eiseres heeft in dat kader een bedrag van € 13.819.076 ontvangen (de uitkering). De uitkering is door eiseres niet uitgekeerd aan [F] .

5. Eiseres heeft over het jaar 2016 aangifte vennootschapsbelasting gedaan naar een belastbaar bedrag en een belastbare winst van nihil. Verweerder is van de aangifte afgeweken en heeft de uitkering belast op grond van artikel 17, derde lid, aanhef en letter b, van de Wet op de vennootschapsbelasting 1969 (Wet Vpb). Verweerder heeft de aanslag opgelegd naar een belastbaar bedrag van € 8.331.446.

Geschil

6. In geschil is of de uitkering belast is op grond van artikel 17, derde lid, aanhef en letter b, van de Wet Vpb. Daarnaast is de in rekening gebrachte belastingrente in geschil.

7. Eiseres stelt zich op het standpunt dat artikel 17, derde lid, aanhef en letter b, van de Wet Vpb niet van toepassing is. Er is geen sprake van een misbruiksituatie maar van een gebruikelijke, al lang bestaande houdsterstructuur. Eiseres is eind 2011 om niet fiscale redenen verplaatst naar Curaçao. Tot de invoering van de Belastingregeling Nederland Curaçao (BRNC) per 1 januari 2016 waren dividenden aan eiseres belast met 15%. Onder de BRNC zijn dividenden aan eiseres in beginsel niet meer belast in Nederland. De wijziging van deze regeling kan er niet toe leiden dat bij eiseres een oogmerk tot ontgaan van belastingheffing is ontstaan. Subsidiair stelt eiseres dat artikel 17, derde lid aanhef en letter b, van de Wet Vpb pas vanaf eind 2015 van toepassing is, zijnde het moment waarop de aandelen in de onderneming zijn verkocht. Eiseres stelt dat door onnodige vertraging aan de kant van verweerder de belastingrente te hoog is vastgesteld.

8. Verweerder stelt dat artikel 17, derde lid, aanhef en letter b, van de Wet Vpb van toepassing is. Eiseres voldoet aan de vereisten voor toepassing van deze bepaling en er is sprake van misbruik. Als eiseres wordt weggedacht is er meer Nederlandse belasting verschuldigd, waarmee aan de subjectieve voorwaarde wordt voldaan. Ook is er geen sprake van een onderneming op het niveau van eiseres, waardoor aan de objectieve voorwaarde wordt voldaan. Het motief van eiseres voor de emigratie eind 2011 acht verweerder niet relevant. Ter onderbouwing van haar standpunt verwijst verweerder naar het arrest van de Hoge Raad van 10 januari 20201. Voor het subsidiaire standpunt van eiseres is volgens verweerder geen aansluiting te vinden in de toepasselijke wet- en regelgeving. De belastingrente is ook terecht in rekening gebracht.

Beoordeling van het geschil

9. De rechtbank stelt voorop dat eiseres onweersproken heeft gesteld dat zij eind 2011 om niet fiscale redenen van Nederland naar Curaçao is verhuisd. De rechtbank neemt dit, ook omdat in de gedingstukken geen enkel aanknopingspunt te vinden is voor een andersluidende conclusie, tot uitgangspunt.

10. Verder staat vast dat na de verhuizing naar Curaçao op grond van de Belastingregeling voor het Koninkrijk (BRK) dividenduitkeringen van [H] - via de [stichting] - aan eiseres aanvankelijk waren belast met 15% dividendbelasting. De BRK is vervangen door de BRNC. De bekendmaking van de BRNC heeft plaats gevonden op 30 september 2015, de inwerkingtreding van de regeling heeft plaats gevonden op 1 december 2015 en de toepassing van de regeling is 1 januari 2016.2 Dit betekent dat op grond van de BRNC dividenduitkeringen aan eiseres vanaf januari 2016 in beginsel niet langer belast zijn in Nederland en dat vanaf dat moment de heffingsbevoegdheid toekomt aan Curaçao, tenzij artikel 17, derde lid, aanhef en letter b, van de Wet Vpb van toepassing is. Gesteld noch gebleken is dat eiseres, gelet op de datum van bekendmaking van de BRNC, bewust de verkoop van de onderneming heeft uitgesteld tot eind 2015 dan wel de uitkering tot na 1 januari 2016.

Wettelijk kader

11. Artikel 17, derde lid, aanhef en letter b, van de Wet Vpb is een antimisbruikbepaling. Op grond van deze bepaling behoort tot het Nederlandse inkomen, voor zover hier van belang, het belastbare inkomen uit een aanmerkelijk belang in de zin van hoofdstuk 4 van de Wet IB 2001 in een in Nederland gevestigde vennootschap, indien de belastingplichtige het aanmerkelijk belang houdt met als hoofddoel of een van de hoofddoelen om de heffing van inkomstenbelasting of dividendbelasting bij een ander te ontgaan (de subjectieve voorwaarde) en sprake is van een kunstmatige constructie die niet is opgezet op grond van geldige zakelijke redenen die de economische realiteit weerspiegelen (de objectieve voorwaarde).

Parlementaire geschiedenis

12. In de parlementaire geschiedenis is onder meer het volgende opgenomen:

Hoge Raad

13. De Hoge Raad heeft in haar arrest van 10 januari 2020 in r.o. 2.6.2 geoordeeld dat naar de bedoeling van de wetgever de subjectieve voorwaarde in beginsel is vervuld indien de achterliggende aandeelhouder( [F] ) meer Nederlandse inkomstenbelasting of dividendbelasting zou(den) zijn verschuldigd zonder tussenkomst van de belastingplichtige, dus als het aanmerkelijk belang in de in Nederland gevestigde vennootschap rechtstreeks zou worden gehouden. Deze voorwaarde wordt steeds getoetst naar de toestand op het moment dat het voordeel uit hoofde van het aanmerkelijk belang in de in Nederland gevestigde vennootschap opkomt. De Hoge Raad overweegt vervolgens in r.o. 2.6.4 dat het in de eerste plaats van belang is dat de interpretatie en de toepassing van de subjectieve voorwaarde wordt toegesneden op de doelstelling in het algemeen belang die ermee wordt nagestreefd, te weten de bestrijding van belastingontwijking. Een zodanige doelstelling kan volgens r.o. 2.6.4 slechts gerechtvaardigd zijn indien die beperking specifiek tot doel heeft gedragingen te verhinderen die erin bestaan volstrekt kunstmatige constructies op te zetten die geen verband houden met de economische realiteit en bedoeld zijn om belasting te ontwijken die normaal verschuldigd is over winsten uit activiteiten op het nationale grondgebied. Ten aanzien van de bewijslastverdeling overweegt de Hoge Raad in r.o. 2.6.5 tot en met 2.6.7:

Beoordeling

14. Niet in geschil is dat zonder eiseres meer Nederlandse belasting is verschuldigd dan met eiseres. Dit levert naar het oordeel van de rechtbank, gelet op hetgeen de Hoge Raad heeft overwogen (zie r.o. 2.6.5 tot en met 2.6.7) een bewijsvermoeden op dat misbruik zich voordoet. Dat laat echter onverlet, zoals ook mede kan worden afgeleid uit de parlementaire geschiedenis, dat voor artikel 17, derde lid, aanhef en letter b, van de Wet Vpb de constructie in haar geheel moet worden beoordeeld en eiseres tegenbewijs kan leveren om het misbruikvermoeden te ontzenuwen.

15. Naar het oordeel van de rechtbank is eiseres geslaagd in de op haar rustende bewijslast. Eiseres heeft aannemelijk gemaakt dat in haar geval geen sprake is van een ontgaansmotief. Zij houdt haar belang dan ook niet met als hoofddoel of een van de hoofdoelen om de heffing van inkomstenbelasting of dividendbelasting bij een ander te ontgaan. De rechtbank overweegt hiertoe het volgende en houdt hierbij de uitgangspunten aan zoals overwogen onder 9 en 10. Bij de oprichting van eiseres in 2007 was sprake van een gebruikelijke binnenlandse houdsterstructuur. Eiseres is in 2011 om niet fiscale motieven verplaatst naar Curaçao. Dividenden aan eiseres waren op grond van de tot 2016 geldende BRK belast met 15% dividendbelasting. Niet valt in te zien waarom de wijziging van de BRK in de BRNC ertoe leidt dat eiseres een ontgaansmotief, al dan niet met terugwerkende kracht, heeft of alsnog krijgt. Van kunstmatig tussenschuiven om belastingheffing te ontgaan is geen sprake. Voor de toepassing van een antimisbruikbepaling is dan ook geen plaats. Gelet op het voorgaande is artikel 17, derde lid, aanhef en letter b, van de Wet Vpb niet van toepassing en dient de aanslag, evenals de rentebeschikking, te worden verminderd naar nihil. Wat eiseres verder heeft aangevoerd, behoeft geen behandeling meer.

16. Gelet op wat hiervoor is overwogen dient het beroep gegrond te worden verklaard.

Proceskosten

17. De rechtbank veroordeelt verweerder in de door eiseres gemaakte proceskosten. De onderhavige zaak en zaaknummer SGR 20/7075 zijn samenhangende zaken als bedoeld in artikel 3 van het Besluit proceskosten bestuursrecht (het Besluit). De kosten stelt de rechtbank op grond van het Besluit voor de door een derde beroepsmatig verleende rechtsbijstand vast op € 2.992 (1 punt voor het indienen van het beroepschrift, 1 punt voor het verschijnen ter zitting met een waarde per punt van € 748 en een wegingsfactor 2 vanwege de zwaarte van de zaak en factor 1 wegens samenhang), waarbij aan elke zaak de helft wordt toegekend. Daarmee bedraagt de kostenvergoeding in de onderhavige zaak € 1.496. In de bezwaarfase is niet om een proceskostenvergoeding gevraagd.

Beslissing

De rechtbank:

• verklaart het beroep gegrond;
• vernietigt de uitspraak op bezwaar;
• vermindert de aanslag en de rentebeschikking naar nihil;
• bepaalt dat deze uitspraak in de plaats treedt van de vernietigde uitspraak op bezwaar;
• - veroordeelt verweerder in de proceskosten van eiseres tot een bedrag van € 1.496;
• draagt verweerder op het betaalde griffierecht van € 354 aan eiseres te vergoeden.

Deze uitspraak is gedaan door mr. B. Boom, voorzitter, en mr. S . E . Postema en mr. D.M. Drok, leden, in aanwezigheid van mr. A.J. Kwestro, griffier. De beslissing is in het openbaar uitgesproken op 22 november 2021.