Procesrecht / een deelneming is met toepassing van fraus legis als geldlening aangemerkt

Samenvatting

Een Antilliaanse NV, die in Nederland is gevestigd, heeft in 2005 de aandelen in een beursfonds overgenomen. De overnamesom is voor een belangrijk deel, namelijk voor 500 miljoen euro, met een lening van een bankconsortium gefinancierd.
Als de lening door aflossing tot 375 miljoen is afgenomen treden de NV en het consortium in 2007 in overleg over een vervangende vorm van financiering van de aandelen in het voormalige beursfonds.
Na uitvoerige briefwisseling wordt een constructie bedacht waarbij een deel van die aandelen formeel wordt verkocht aan een fund waarin ook een (nieuwe) dochtermaatschappij van een bank participeert en daardoor voor meer dan 5% aandeelhouder wordt in dat voormalige beursfonds.
De voordelen uit dat aandeelhouderschap merkt die dochter aan als een onbelast voordeel uit een deelneming.
Met toepassing van het leerstuk van fraus legis belasten de inspecteur, de Rechtbank en het Hof dat voordeel echter als rente van een geldlening.
Door een ingewikkeld samenstel van rechtshandelingen is namelijk bereikt dat het nog openstaande bedrag van de geldlening voor drie jaar opnieuw is gefinancierd zonder dat de geldverstrekkers koersrisico lopen. Zij hebben met de constructie niet de positie van aandeelhouder beoogd. De geldverstrekkers lopen niet meer risico dan iedere andere crediteur.